“企业合规”系列问题之一：公司财产与个人财产混同当如何？ —上海汉盛（北京）律师事务所 朱佳律师

      近年的企业统计数据来看，中国的企业平均寿命只有 3.9 年。很多企业做不大，一大就乱。头几年轰轰烈烈，不出几年就轰然倒下。一个企业做大，相对容易些，但把一个企业做长久，则需要企业家的智慧。

      君子本立而道生出自论语，告诉我们君子需要安身立命的本方能长久，一家企业亦如是。企业合规管理更是如此，合规就是企业的本。本人自执业以来即为各种不同类型，不同规模的企业持续提供常年法律顾问服务，并在企业合规方面积累了丰富的执业经验，尤其在反腐败、商业贿赂等领域中取得了很好的实战业绩。

      今后一段时间内，会持续就合规管理的案例整理本系列，以期与同仁即顾问单位伙伴们共同进步！

      “企业合规”系列问题之一：公司财产与个人财产混同当如何？

      一、哪些情形导致个人与企业财产混同？

      1.企业主随意挪用公司资金；如将公私账户混在一起，家庭需要资金从企业提取，企业需要资金周转时从家里账户投入到公司，也无账目记录；

      2.母公司随意处置子公司的资产，控制子公司的资金往来；

      3.关联公司的成本由一个公司承担，而盈利转化为另一个公司的财产；

      4.公司经营场所、主要生产设备和办公设施与其股东、关联公司的营业场所基本同一；

      5.股东、关联公司与公司财务公章的混用等。

      这些情况都会被认定为财产混同，而如果被认定混同，股东就必须对公司债务承担连带责任。特别是由于一人公司与股东之间更容易混同。因此《公司法》规定一人公司对混同的举证责任倒置，如果一人公司股东不能自证清白，则必须承担连带责任。

      二、财产混同有哪些风险？

      1.财产混同会导致个人承担无限连带责任。公司的独立人格与股东的有限责任是有限公司的最根本特征，但公司与股东发生混同，就无法分清财产范围，从而导致法人人格的混同（除了财产混同，还包括经营业务、组织机构及人员的混同），特别是股东滥用的情形下，此时会启动“法人人格否认”（也称“刺破公司的面纱”）制度，导致股东对公司的债务承担无限连带责任，更威胁到家庭财产安全。

      2.财产混同会导致股东承担刑事责任。如果股东利用自己对公司的绝对控制优势，随意挪用公司的财产，或让公司为其个人贷款提供担保，使其负担与其经营无关的巨大风险，甚至以公司名义从事非法活动，可能会导致承担刑事责任。

      3.企业融资时，股东的个人担保会导致无限连带责任。民营企业融资现象非常普遍，很多企业都是由股东个人或家庭财产为公司债务提供担保，从而导致企业一旦出现风险，可能引发家财赔光的后果。

      【企业合规应对小贴士】

      1.公司的控制人应当确保公司财产独立。公司应该独立进行财务管理，确保账目清晰；防止资金混同；及时提取收益，区分股东的收益与公司的收益；区分个人债务和公司的债务；区分各自的营业场所、主要设备及办公设施。

      2.谨慎适用个人为公司担保特别是夫妻连带责任担保的方式。

      3.一人公司应有更高的风险防范意识。鉴于创业公司的抗风险能力较弱，公司创业不建议使用一人公司的形式。如果是一人公司，必需确保公司管理规范，符合法定的程序要求，如书面形式、股东签字、公司备案等，尤其注意账务明确，且每年度编制的财务会计报告必须经过审计。这些将来都可作为抗辩的证据。

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